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行政复议决定书

                   〔2022〕张行复第79号

申 请 人：苏州某安装集团有限公司

被申请人：张家港市应急管理局

地     址：张家港市杨舍镇华昌路505号

法定代表人：陈国庆，该局局长

申请人不服被申请人2022年6月9日作出的（苏苏张）应急罚〔2022〕368号行政处罚决定书，于2022年7月15日向本机关提出行政复议申请，本机关依法予以受理。现已审理终结。

申请人请求：撤销被申请人作出的（苏苏张）应急罚〔2022〕368号行政处罚决定书。

申请人称：2022年5月17日被申请人张家港市应急管理局执法人员，对我公司承接的某化工(张家港)有限公司拆除工程作业情况进行执法检查，发现我公司特种作业(焊接与热切割作业)人员焦某某、陈某未经专门培训取得特种作业操作证而上岗作业，该行为违反了《中华人民共和国安全生产法》第三十条第一款的规定，并于2022年6月9日作出行政处罚决定，依据《中华人民共和国安全生产法》第九十七条第(七)项的规定，决定给予我公司人民币肆万元(40000元)罚款的行政处罚。我公司不服该行政处罚决定书，现依法申请行政复议，具体事实理由如下：首先，我公司接到被申请人检查反馈信息后，立即进行了停工整改，且我公司是初犯，并未造成严重危害后果。同时，在调查过程中，我公司积极配合执法人员调查，如实陈述违法事实，并积极提供相关事实及资料。《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款规定，“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。”，根据以上事实及法律，被申请人对我公司依法应当或可以不予行政处罚。其次，根据《中华人民共和国行政处罚法》第六条也规定，“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民，法人或者其他组织自觉守法。”据此，我公司违法情节轻微且属于初犯，并立即进行了整改，没有造成实质性危害后果，被申请人应本着以纠正违法行为，批评教育为重，处罚为辅原则，对我公司不予行政处罚。而被申请人轻教重罚，以罚代管，责罚不相当，不但违反了处罚与教育相结合的原则，而且还与中央“稳企业、保就业”的政策背道而驰。综上，为了维护申请人的合法权益，现依法申请行政复议，请求复议机关本着实事求是，有错必纠的原则，查明事实，并依法支持申请人的复议请求。

申请人提供的证据有：1.（苏苏张）应急罚〔2022〕368号行政处罚决定书。

被申请人称：一、本局作出的具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确。2022年5月17日，本局执法人员李某某、徐某对位于张家港保税区某路某号某化工(张家港)有限公司拆除工程现场进行执法检查时，发现焦某某和陈某未按照规定经专门的安全作业培训，无焊接与热切割作业操作证进行焊接与热切割作业。遂执法人员于2022年5月20日依法予以立案调查。经查，焦某某和陈某为申请人苏州某安装集团有限公司的从业人员，未按照规定经专门的安全作业培训，未取得相应资格，就进行焊接与热切割作业。以上行为违反了《中华人民共和国安全生产法》第三十条第一款，生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格、方可上岗作业。依据《中华人民共和国安全生产法》第九十七条，生产经营单位有下列行为之一的，责令限期改正，处十万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿，并处十万元以上二十万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处二万元以上五万元以下的罚款: （七）特种作业人员未按照规定经专门的安全作业培训并取得相应资格，上岗作业的。我局认为申请人违法事实清晰、证据充分，适用法律正确，我局对申请人作出罚款肆万的行政处罚决定，处罚种类和幅度均在法定范围内。二、本局作出的具体行政行为程序合法。本局执法人员于2022年5月17日发现苏州某安装集团有限公司相应违法行为，并进行全过程音像记录; 2022年5月20日我局依法立案并展开调查取证，对龚某某、陈某、焦某某进行调查询问等，并于5月20日将陈某、焦某某涉嫌买卖、使用特种作业操作假证的违法行为线索移送市公安局； 2022年5月27日经过我局法制审核，于2022年5月30日向申请人直接送达了行政处罚告知书，申请人在法定期限内未提出陈述、申辩。2022年6月9日我局依法做出行政处罚决定，并于当日直接送达申请人。申请人于2022年6月21日履行了罚款。三、本局作出的具体行政行为裁量适当。依据《江苏省安全生产行政处罚自由裁量适用细则》第二部分第五章第一百零九条， 处罚档次为二档“使用未取得特种作业操作证的特种作业人员上岗作业，或者特种作业人员未按照规定经专门的安全作业培训并取得相应资格上岗作业，有2人的”，裁量幅度为二档“责令限期改正，对生产经营单位处3万元以上7万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿，对生产经营单位处13万元以上17万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处2.9万元以上4.1万元以下的罚款”，鉴于申请人对违法行为认识到位，立即采取措施纠正，且积极组织、支持安全生产公益活动，决定对其作出罚款肆万元的行政处罚。四、复议事项的反馈意见。根据苏州市应急管理局2020年3月4日发布的《情况说明》，根据当前安全生产情况并为进一步提升执法规范化水平，建议暂不制定涉及安全生产领域的一般违法行为从轻减轻行政处罚的清单。同时，《苏州市涉企轻微违法行为不予行政处罚清单》中不涉及安全生产领域轻微违法行为不予处罚的事项。2022年7月1日，在张家港市行政区划范围内实施的《球探比分网_球探足球比分-体育*直播：在安全生产领域推行首次安全生产违法行为不予行政处罚的实施意见》，明确了“首违不罚”的适用情形，其中特种作业人员未按照规定经专门的安全作业培训并取得相应资格，上岗作业的违法行为不在“首违不罚”清单中。综上，针对申请人提出的“根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条，违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时纠正的，可以不予行政处罚”申请本局应当或者可以不予行政处罚的理由，本局不予采纳。本局根据其违法事实、性质、情节和社会危害程度作出的(苏苏张)应急罚〔2022〕368号行政处罚决定，事实清楚，证据充分，程序合法，适用依据并无不当，自由裁量合规合理，请市人民政府维持本局做出的处理决定。

被申请人提供的证据主要有：1.现场检查方案；2.拆除工程气割作业现场照片；3.现场检查记录；4.责令限期整改指令书；5.询问通知书及送达回执；6.立案审批表；7.调查询问笔录三份；8.授权委托书；9.行政执法文书送达地址确认书；10.施工安全环保协议书；11.施工人员名单；12.动火安全作业证；13.某化工（张家港）有限公司营业执照复印件；14.苏州某安装集团有限公司营业执照复印件；15.焦某某焊接与热切割作业操作证；16.陈某焊接与热切割作业操作证；17.消防知识宣传活动资料；18.特种作业操作证及安全生产知识和管理能力考核合格信息查询截图三份；19.执法检查安全生产问题移送书；20.现场执法视频、行政执法证2份；21.安全生产整改完成报告；22.行政处罚案件调查报告；23.内审意见书；24.行政执法决定法制审核意见书；25.行政处罚告知书及送达回执；26.案件处理呈批表；27.结案审批表；28.行政处罚决定书及送达回执；29.整改复查意见书。

经查：2022年5月17日，被申请人张家港市应急管理局执法人员李某某、徐某对申请人位于张家港保税区东海路23号某化工（张家港）有限公司拆除工程现场进行执法检查，发现特种作业人员焦某某和陈某未经专门培训取得特种作业操作证而上岗作业。被申请人执法人员当场作出（苏苏张）应急责改〔2022〕321号责令限期整改指令书，责令申请人于2022年6月17日前将上述问题整改完毕。同日，被申请人作出（苏苏张）应急询检〔2022〕114号询问通知书。2022年5月20日，被申请人对该案立案调查。同日，被申请人对申请人项目经理龚某某、职工陈某、职工焦某某进行调查并制作询问笔录。因该案涉嫌制作和售卖假证问题，被申请人将相关材料移送张家港市公安局。2022年5月25日，申请人向被申请人提交安全生产整改完成报告。2022年5月30日，被申请人作出（苏苏张）应急告〔2022〕368号行政处罚告知书，告知申请人拟作出行政处罚决定的事实、处罚依据及处罚内容，同时告知其陈述、申辩的权利。2022年6月9日，被申请人作出(苏苏张)应急罚〔2022〕368号行政处罚决定书，认定申请人特种作业人员未经专门培训取得特种作业操作证上岗作业的行为，违反了《中华人民共和国安全生产法》第三十条第一款的规定，决定罚款4万元。同日，被申请人向申请人代理人龚某某直接送达上述行政处罚决定书。2022年6月20日，被申请人对申请人整改情况进行复查，并作出（苏苏张）应急复查〔2022〕477号整改复查意见书。

以上事实有下列证据予以证明：1.现场检查方案；2.拆除工程气割作业现场照片；3.现场检查记录；4.责令限期整改指令书；5.询问通知书及送达回执；6.立案审批表；7.调查询问笔录三份；8.授权委托书；9.行政执法文书送达地址确认书；10.施工安全环保协议书；11.施工人员名单；12.动火安全作业证；13.某化工（张家港）有限公司营业执照复印件；14.苏州某安装集团有限公司营业执照复印件；15.焦某某焊接与热切割作业操作证；16.陈某焊接与热切割作业操作证；17.消防知识宣传活动资料；18.特种作业操作证及安全生产知识和管理能力考核合格信息查询截图三份；19.执法检查安全生产问题移送书；20.现场执法视频、行政执法证2份；21.安全生产整改完成报告；22.行政处罚案件调查报告；23.内审意见书；24.行政执法决定法制审核意见书；25.行政处罚告知书及送达回执；26.案件处理呈批表；27.结案审批表；28.行政处罚决定书及送达回执；29.整改复查意见书。

本机关认为：《中华人民共和国安全生产法》第十条规定：“……县级以上地方各级人民政府应急管理部门依照本法，对本行政区域内安全生产工作实施综合监督管理。”根据上述规定，被申请人张家港市应急管理局作为球探比分网_球探足球比分-体育*直播负责安全生产监督管理的部门，具有对辖区内的安全生产工作实施监督管理的行政职权。

《中华人民共和国安全生产法》第三十条第一款规定：“生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格，方可上岗作业。”第九十七条规定：“生产经营单位有下列行为之一的，责令限期改正，处十万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿，并处十万元以上二十万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处二万元以上五万元以下的罚款：（七）特种作业人员未按照规定经专门的安全作业培训并取得相应资格，上岗作业的。”《江苏省安全生产行政处罚自由裁量适用细则》第一百零九条处罚档次为“二档”，即使用未取得特种作业操作证的特种作业人员上岗作业，或者特种作业人员未按照规定经专门的安全作业培训并取得相应资格上岗作业，有2人的，适用“二档”的裁量幅度：责令限期改正，对生产经营单位处3万元以上7万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿，对生产经营单位处13万元以上17万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处2.9万元以上4.1万元以下的罚款。”本案中，申请人焊接与热切割作业人员焦某某、陈某未经专门培训取得特种作业操作证即上岗从事特种作业，违反了《中华人民共和国安全生产法》第三十条第一款的规定。因申请人对上述违法行为及时作出整改，被申请人依据《江苏省安全生产行政处罚自由裁量适用细则》对申请人作出罚款4万的行政处罚决定，并无不当。申请人球探比分网_球探足球比分-体育*直播：其违法情节轻微且属于初犯，不应予以行政处罚的主张，本机关认为，特种作业对操作者本人、他人的安全健康及设备、设施的安全均有可能造成重大危害，无证上岗极易引发事故，危险性高、危害性大，申请人的违法行为不符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款规定的应当不予行政处罚的情形。因此，申请人的主张缺乏事实和法律依据，本机关不予支持。

被申请人在行政执法过程中依法履行了立案、调查等职责，在作出行政处罚决定前，向申请人送达《行政处罚告知书》，告知申请人享有陈述、申辩权，申请人未在规定期限内提出陈述、申辩意见。因此，被申请人作出行政处罚决定的程序符合《中华人民共和国行政处罚法》相关规定。

综上，被申请人作出的行政处罚决定，认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，处罚适当。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，本机关决定：

维持张家港市应急管理局作出的(苏苏张)应急罚〔2022〕368号行政处罚决定书。

如对本决定不服，可自收到本决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。

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                              2022年9月9日